По § 7 Закона о борьбе с недобросовестной конкуренцией (UWG), рекламой признается любое коммерческое сообщение, направленное на продвижение товаров или услуг.
Это определение широкое, и суды часто расширяют его трактовку. Например, даже телефонные опросы о качестве обслуживания или сервисные звонки могут считаться рекламой, если они способствуют укреплению связей с клиентами и, как следствие, увеличению продаж.
В рамках закона о недобросовестной конкуренции рекламой также могут считаться различные акции, электронные письма с рекламными сообщениями, приглашения к участию в акциях через социальные сети и даже упоминания о благотворительности, если это способствует повышению имиджа компании и продажам.
Какие рассылки допустимы в Германии?
Если говорить прямо, то любая рекламная рассылка на незнакомых людей или холодную аудиторию в Германии запрещена. Вот эти и есть те самые неприятные новости.
Основное правило рекламной рассылки – она возможна только с явным согласием адресата.
Согласно § 7, ч. 2, н. 2 UWG, отправка рекламных материалов по электронной почте без предварительного согласия считается нарушением и может восприниматься как беспокойство. Это касается как физических, так и юридических лиц.
Так что, главное правило для всех – можно рассылать рекламу по электронной почте только если есть явное согласие от получателя.
Важно знать, что ответственность за доказательство получения согласия лежит на рекламодателе. Простое наличие электронного адреса на сайте не достаточно, как подтвердил Федеральный суд. Эффективным решением является система двойного подтверждения (Double-Opt-In), когда согласие подтверждается через специальную ссылку в письме.
Исключение: Рассылка на существующих клиентов
Однако существует исключение, позволяющее отправлять рекламные сообщения существующим клиентам без их явного предварительного согласия. Это возможно, когда уже установлены деловые отношения, и клиент, как предполагается, заинтересован в информации о дополнительных товарах и услугах. В таком случае необходимо соблюдение следующих условий:
- Адрес электронной почты клиента был получен в ходе продажи товара или услуги.
- Этот адрес используется исключительно для рекламы аналогичных товаров или услуг компании.
- Клиент изначально не возражал против использования своего адреса в таких целях.
- При получении адреса и при каждом его использовании клиенту ясно сообщалось, что он может в любой момент отказаться от таких рассылок без каких-либо затрат.
Эти правила позволяют поддерживать связь с вашими клиентами, информируя их о новых предложениях, при условии соблюдения установленных законодательством границ.
Уточнения по отправке рекламы существующим клиентам
Электронные рассылки в Германии
Опросы об удовлетворенности клиентов и рекомендации продуктов, встроенные в подпись ваших электронных писем, могут рассматриваться как форма рекламы. По решению Федерального суда, это касается даже тех случаев, когда запрос на обратную связь или рекомендация продукта встроены в необходимые сообщения к клиентам, например, в электронные письма с подтверждением заказа или счета (решение от 10.07.2018 – VI ZR 225/17).
Даже когда в ваше входящее письмо встраиваются рекламные объявления, которые выглядят как обычные сообщения, требуется согласие. Когда этот вопрос был поднят перед Федеральным судом, Европейский суд подтвердил, что электронные письма, содержащие такие рекламные элементы, подпадают под правила, определенные в законах.
Даже опросы об удовлетворенности клиентов и рекомендации продуктов, встроенные в подпись ваших электронных писем, могут рассматриваться как форма рекламы. По решению Федерального суда, это касается даже тех случаев, когда запрос на обратную связь или рекомендация продукта встроены в необходимые сообщения к клиентам, например, в электронные письма с подтверждением заказа или счета (решение от 10.07.2018 – VI ZR 225/17).
Когда в ваше входящее письмо встраиваются рекламные объявления, которые выглядят как обычные сообщения, требуется согласие. Когда этот вопрос был поднят перед Федеральным судом, Европейский суд подтвердил, что электронные письма, содержащие такие рекламные элементы, подпадают под правила, определенные в параграфе 7, части 2, номер 2 UWG (решение от 25.11.2021 C-102/20).
Ограничения электронных рассылок в Германии
Для того чтобы отправка рекламы считалась законной, необходимо наличие установленных деловых отношений между отправителем и получателем. Это означает, что должен быть заключен договор, а не просто начаты переговоры или выражено предварительное интерес. Например, запрос информации о продукте или добавление товара в корзину без оформления заказа не создает деловых отношений. Также, создание учетной записи на сайте само по себе не соответствует требованиям закона.
Адрес должен быть получен непосредственно от клиента, использование адресов, полученных от третьих лиц или другими способами, не допускается.
Закон разрешает рекламу только тех товаров и услуг, которые похожи на те, что ранее были приобретены клиентом. При этом, должна быть доказана их взаимозаменяемость или схожесть в целях использования. Например, клиенту, купившему французское красное вино, можно отправить предложение о покупке красного вина из Новой Зеландии.
Клиент должен иметь возможность в любой момент выразить возражение против использования его электронного адреса для рекламы. Возражение может быть сделано любым способом, и компания обязана учитывать такие возражения при отправке рассылок.
Компания обязана четко информировать клиентов о возможности возражения против использования их адресов для рекламы как при сборе адреса, так и при каждом его использовании. Указание на возможность возражения должно быть легкодоступным и понятным, например, через ссылку для отписки в электронном письме.
Все рекламные сообщения должны соответствовать законодательным требованиям: быть четко идентифицируемыми как реклама, содержать юридический адрес отправителя и точно отражать свое содержание в теме письма.
Эти правила обеспечивают соблюдение интересов как компаний, так и клиентов, поддерживая прозрачность и взаимное уважение в процессе коммуникации.
Подпишись
Подписавшись на мой блог в LinkedIn или на профиль в Instagram , вы будете в курсе последних новостей бизнеса и маркетинга в Германии, узнаете специфику бизнес-процессов и сможете с минимальными расходами пройти путь, который прошли многие Ваши коллеги в становлении и развитии своего успешного бизнеса в Германии.
Применение GDPR к рекламе для существующих клиентов
И все было бы не так плохо, но в 2018 году был принят регламент по защите данных (GDPR), который еще больше усложнил получение, хранение и использование адресов электронной почты!
GDPR и (оправданный) законные интерес
Хотя Общий регламент по защите данных (GDPR) напрямую не упоминает правило об исключении для существующих клиентов, как в антимонопольном праве, он допускает обработку данных на основе законного интереса (с.6, § 1, п. f).
Это означает, что для прямой рекламы использование данных может считаться допустимой, если она не ущемляет права и свободы клиентов.
Ожидания клиентов и прозрачность
Важно учитывать ожидания клиентов и обеспечивать прозрачность в использовании их данных. GDPR подчеркивает, что информирование клиентов о рекламе должно происходить заранее и ясно, особенно при сборе электронных адресов. Сравнение интересов организации и клиентов должно подтверждать, что отправка рекламы служит законному интересу и не нарушает прав клиента.
Особые случаи рекламы
Рассылка опросов удовлетворенности и других форм обратной связи также должна соответствовать требованиям GDPR и UWG. Если опрос напрямую связан с продуктом, купленным клиентом, и способствует продвижению похожих товаров, это может считаться допустимым. Однако, для избежания рисков, лучше получить предварительное согласие клиента.
Этот подход помогает компаниям навигировать в сложной правовой среде, соблюдая как антимонопольное, так и право на защиту данных, обеспечивая при этом уважение к правам и ожиданиям клиентов.
ЧЕК-ЛИСТ ДЛЯ ПЛАНИРОВАНИЯ ЭЛЕКТРОННОЙ РАССЫЛКИ В ГЕРМАНИИ
РАССЫЛКА БЕЗ СОГЛАСИЯ ЗАПРЕЩЕНА
Получение Согласия:
- Убедитесь, что согласие получено добровольно, без какого-либо принуждения.
- Используйте процедуру двойного подтверждения (Double-Opt-In) для верификации электронных адресов.
- Согласие должно быть конкретным для определенных видов рекламы и ясно выраженным.
Информирование При Сборе Контактов:
- Если контактные адреса собираются непосредственно у адресата, предоставьте полную информацию согласно статье 13 GDPR.
- При покупке адресов у посредника убедитесь, что они были собраны законно и с согласия для рекламных целей.
Рассылка Существующим Клиентам:
- Реклама по электронной почте существующим клиентам разрешена только при выполнении четырех условий согласно § 7 п. 3 UWG:
- Адрес был получен в контексте продажи товара или услуги.
- Реклама касается собственных аналогичных товаров или услуг.
- Клиент не возражал против получения рекламы.
- Клиент был ясно информирован о своем праве на возражение при каждой рассылке.
- Реклама по электронной почте существующим клиентам разрешена только при выполнении четырех условий согласно § 7 п. 3 UWG:
Законное Согласие:
- Убедитесь, что согласие является добровольным, конкретным, осознанным, однозначным, подтверждаемым и отзываемым.
- В согласии должны быть четко указаны цели обработки данных и идентичность отправителя.
- Согласие должно быть легко отзываемым, и процесс отзыва должен быть простым и понятным.
Юридический Адрес в Рекламных Письмах:
- Убедитесь, что каждое рекламное письмо содержит юридический адрес отправителя.
Анализ Данных Клиентов:
- Для анализа данных клиентов убедитесь, что имеется законное основание согласно статье 6 GDPR.
- Если используется законный интерес, проведите сравнение интересов для оценки преимущества обработки данных перед интересами клиентов.
Соблюдение GDPR:
- Проведите аудит всех процессов электронной рассылки на предмет соответствия GDPR.
- Информируйте клиентов о их правах согласно GDPR, включая право на возражение.
Технические и Организационные Меры:
- Применяйте соответствующие технические и организационные меры для защиты личных данных, например, псевдонимизацию.
Прозрачность и Право на Возражение:
- Обеспечьте прозрачность обработки данных и предоставьте эффективное и простое право на возражение.
Встречи и вебинары по маркетингу в Германии
Я разработала узконаправленные вебинарыи интенсивы для предпринимателей и маркетологов, для тех, кто собирается продвигать бизнес в Германии своими силами и хочет разобраться с нюансами и законами ЕС.
Изучите правила продвижения бизнеса в Германии прямо сейчас!
Последствия нарушений
Вот это тоже интересный вопрос. Давайте посмотрим, что предусматривается за нарушение законов.
За нарушения предусмотрены значительные штрафы, вплоть до 10 млн евро или 2% от годового оборота компании за нарушения обязанностей и до 20 млн евро или 4% от годового оборота за более серьезные нарушения.
Рассылка с открытым списком получателей является классическим примером нарушения защиты данных и одной из наиболее распространенных ошибок как в компаниях, так и среди частных лиц. Проблемы возникают, когда получатели видят адреса других участников рассылки или получают личную информацию из переписки. Часто электронные адреса содержат личные данные, распространение которых без согласия или законного основания запрещено. В случае нарушения правил защиты данных, ответственное лицо должно немедленно сообщить о нарушении надзорному органу в течение 72 часов.
Особое внимание уделяется компаниям, работающим с особо чувствительными данными, но и частные лица за упорные и повторные нарушения также могут быть привлечены к ответственности. Важно помнить, что отправка электронных писем в большой список получателей без использования функции BCC считается нарушением, подлежащим уведомлению, если получатели не должны знать друг о друге.
Даже на личном уровне:
Чтобы избежать нарушений, необходимо понимать, что электронные адреса часто являются личными данными и использовать поля адресов электронной почты правильно: «Кому» для прямых получателей, «Копия» для информирования и «Скрытая копия» для больших рассылок, где адреса получателей не должны быть видны друг другу.
Юридические последствия нарушения правил электронной рассылки
Юридические последствия нарушения правил электронной рассылки без предварительного согласия могут быть многогранны и серьезны, включая судебные иски, штрафы, и даже уголовную ответственность в некоторых юрисдикциях. Вот детальный обзор основных аспектов:
Штрафы от регулирующих органов
С введением GDPR, регулирующие органы получили значительные полномочия для наложения штрафов на организации, нарушающие правила обработки персональных данных. Эти штрафы могут достигать до 20 миллионов евро или до 4% от глобального годового оборота организации за предыдущий финансовый год, в зависимости от того, что больше. Такие меры предназначены для обеспечения соблюдения компаниями правил конфиденциальности данных.
Ущербная компенсация и адвокатские расходы
Получатели спама могут требовать возмещения ущерба и оплаты юридических расходов, связанных с защитой своих прав. В случае привлечения к ответственности, нарушитель обязан компенсировать все расходы, связанные с неправомерной рассылкой, включая судебные издержки и гонорары адвокатов, которые могут быть значительными.
Вероятность судебных исков
Организации и частные лица, пострадавшие от неправомерной электронной рассылки, могут подать судебный иск против нарушителя. Это может привести к дополнительным финансовым потерям, ущербу для репутации и длительным судебным процессам.
Потеря доверия и репутационные риски
Помимо непосредственных финансовых и юридических последствий, неправомерная электронная рассылка может нанести ущерб репутации компании. Потеря доверия клиентов и партнеров может иметь долгосрочные негативные последствия для бизнеса, влияя на лояльность клиентов и доходы.
Встречи и вебинары по маркетингу в Германии
Я разработала узконаправленные вебинарыи интенсивы для предпринимателей и маркетологов, для тех, кто собирается продвигать бизнес в Германии своими силами и хочет разобраться с нюансами и законами ЕС.
Изучите правила продвижения бизнеса в Германии прямо сейчас!
Ваши вопросы, мои ответы
После вступления в силу GDPR, основное внимание следует уделить получению явного согласия получателей на обработку их личных данных и использование их электронных адресов для рассылки. Важно, чтобы согласие было добровольным, конкретным, осведомленным и однозначно подтверждаемым, например, через систему двойного подтверждения (Double-Opt-In).
Для трекинга действий получателей рассылок, таких как измерение открытий и кликов, необходимо получить их явное согласие. Необходимо четко информировать подписчиков о том, какие данные собираются, как они будут использоваться и предоставить возможность легко отозвать свое согласие.
Политика конфиденциальности должна содержать подробную информацию о сборе, обработке и использовании личных данных подписчиков, в том числе об их правах и способах управления своим согласием. Ясная и прозрачная политика конфиденциальности не только соответствует GDPR, но и повышает доверие подписчиков.
Для уменьшения числа отписок важно предоставлять ценный и релевантный контент, регулярно обновлять базу подписчиков и предлагать легкий способ отказа от подписки. Также полезно сегментировать аудиторию для более точного таргетинга и использовать персонализацию сообщений.
Эти ответы подчеркивают значимость соблюдения законодательных требований и лучших практик в E-Mail маркетинге для построения эффективных и взаимовыгодных отношений с аудиторией.
В случае отправки нежелательных рекламных электронных писем, если получатель является потребителем, он может ссылаться на нарушение своего общего права личности. Если же получатель письма — компания, может возникнуть вопрос о вмешательстве в их деловую деятельность. В этом случае рекламирующая компания должна ожидать заявлений о нарушении гражданских прав и требований о возмещении ущерба от пострадавших получателей согласно статьям 823, параграф 1, и 1004, параграф 1, предложение 2 БГБ (BGB) по аналогии. Нарушения антимонопольного законодательства, такие как § 7 UWG, могут привести к юридическим претензиям со стороны конкурентов, а также экономических и потребительских ассоциаций. Если обоснованная жалоба исходит от адвоката, рекламирующая компания обязана возместить необходимые юридические расходы. Кроме того, за незаконную обработку данных могут последовать меры со стороны надзорных органов, включая наложение штрафов. Нарушения в области защиты данных также могут привести к претензиям о возмещении морального вреда от пострадавших лиц.
Получение согласия: Всегда получайте явное согласие от получателей перед отправкой рекламных или информационных писем. Используйте систему подтверждения подписки (double opt-in), которая требует от пользователя подтверждения его согласия через электронное письмо.
Тщательная обработка данных: Убедитесь, что ваши процессы сбора, хранения и обработки данных соответствуют требованиям GDPR. Регулярно проводите аудиты и обновляйте ваши политики конфиденциальности.
Обучение персонала: Проводите регулярные тренинги для сотрудников по правилам защиты данных и корректной обработке персональных данных.
Использование BCC: При отправке писем большому количеству получателей используйте поле BCC, чтобы скрыть адреса и предотвратить нежелательное раскрытие персональных данных.
Реагирование на запросы и жалобы: Быстро и эффективно реагируйте на все запросы и жалобы, связанные с обработкой данных, чтобы избежать эскалации и возможных юридических претензий.
